人民法院給出企業防范經營法律風險“60”條建議

一、訂立合同時的注意事項

提示一：請簽署完備的書面合同

經濟形勢變化導致部分企業不能正常履約，少數企業會利用企業之間合同手續上的欠缺逃避違約責任。完備的書面合同對于保證交易安全乃至維系與客戶之間的長久關系十分重要。建議您盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同，保持多份合同內容的完全一致并妥善保存。

提示二：請妥善保管合同相關證明資料

受經濟形勢變化影響，在合同履行過程中雙方變更合同內容，包括數量、價款、交貨、付款期限等現象較多，但為避免紛爭，建議您妥善保管對于證明雙方之間合同具體內容具有證明力的下述資料：與合同簽訂和履行相關的發票、送貨憑證、匯款憑證、驗 收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料。

提示三：請完善公章保管、使用制度

建議您完善有關公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴重危及企業利益的行為。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章，防止少數缺乏商業道德的客戶采取換頁、添加等方法改變合同內容侵害您的權益。

提示四：請細化業務人員的簽約授權

企業業務人員對外簽約時需要授權。建議您在有關介紹信、授權委托書、合同等文件上盡可能明確詳細地列舉授權范圍，以避免不必要的爭議。業務完成后建議您盡快收回尚未使用的介紹信、授權委托書、合同等文件。

提示五：請務必通知客戶相關業務人員的離職情況

企業業務人員離開您的企業后，建議您在與其辦理交接手續的同時，向該業務人員負責聯系的客戶發送書面通知，告知客戶業務人員離職情況。

提示六：請在一年內行使撤銷權

如果您認為客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者您事后發現簽署合同時對合同內容有重大誤解，或者您認為合同權利義務安排顯失公平的，您可以請求法院撤銷合同。但是務必自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使撤銷權，否則您將失去請求法院撤銷合同的權利。當然，您在撤銷權行使期限內提出的請求是否能得到法院支持還將取決于您所舉證據是否充分。

提示七：請注意“訂金”、“保證金”不等于 “定金”

您在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金，由于“定金”具有特定法律含義，請您務必注明“定金”字樣。您如果使用了“訂金”、“保證金”等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還的內容，法院將無法將其作為定金看待。

提示八：保證擔保請明確相關意思表示

如果您的業務需要對方提供保證擔保的，在與相關客戶簽署保證合同時請務必表述由保證人為債務的履行提供保證擔保的明確意思，避免使用由對方“負責解決”、“負責協調”等含義模糊的表述，否則法院將無法認定保證合同成立。

提示九：保證擔保請明確保證起止時間及保證方式

您也可能為了業務需要向他人提供保證擔保。無論您是債權人還是保證人，建議您在簽署保證合同時寫明保證期間起止點。如果您與對方約定的保證期間長于兩年，法律將視保證期間為兩年。如果沒有明確約定，法律將視保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于您與客戶之間的談判磋商，但保證合同中務必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。如果沒有明確約定，法院將認為是連帶責任保證。

如果您是債權人，采取“一般保證”方式的保證合同所擔保的債務到期后沒有償還的，請務必在保證期間內向債務人和保證人提起訴訟或者仲裁。采取“連帶保證”方式的保證合同擔保的債務到期后沒有償還的，請務必在保證期間內以可以證明的有效方式向保證人明確要求其立即履行擔保義務。如果您沒有在保證期間內行使您的權利，保證人將免除對您的擔保責任。

提示十：抵押擔保請辦理登記

如果您的業務需要對方提供抵押擔保的，建議您在簽署抵押合同時立即與您的客戶到有關登記機關辦理登記手續。僅有抵押合同而沒有辦理登記手續將可能使您的權益喪失實現的基礎。不必要的拖延和耽擱將可能使您的權利劣后于在您之前辦理登記手續的其他企業。如果您的客戶在簽署抵押合同后拖延、拒絕協助您辦理抵押登記手續的，建議您盡快向法院起訴請求法院幫助您強制辦理登記手續。

提示十一：質押擔保請確保交付質物

如果您的業務需要對方提供質押擔保的，建議您在簽署合同時立即與您的客戶辦理質押擔保物或者權利憑證的交接手續。僅僅簽署質押合同而沒有實際占有質押物的，法院將無法保護您實現質押權的請求。

二、合同履行過程中的注意事項

提示十二：請按約履行合同義務

依法成立的合同受法律保護。企業和客戶之間訂立的合同如果不存在違反法律、行政法規的強制性規定、損害社會公共利益等情形，即為受法律保護的有效合同，雙方有義務嚴格遵循約定，全面履行合同。無論是單位改變名稱、企業股權易手，還是法定代表人、負責人、經辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系您和企業商業信譽的重要保證。

提示十三：請積極尋求利益最大化的糾紛解決方法

經濟形勢的變化往往導致貨物市場價格發生劇烈波動。建議您不要輕易選擇主動違約、解除合同、或者提起訴訟等方式解決，與您的客戶平等協商、尋找雙方都能接受的解決方案更加有利于減少損失。即便是在訴訟程序之中，接受法院主持下的調解將也更加有助于企業利益的保護。不主動尋求和解一味等待裁決不一定最符合您的利益。

提示十四：請盡量通過銀行結算

當您在確定付款方式時，無論您是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，請盡量通過銀行結算，現金結算可能會給您帶來不必要的麻煩。

提示十五：請注意及時驗收貨物、提出異議

購進貨物是企業經營的日常業務，請您注意及時驗收貨物，發現貨物不符合合同約定的，請務必在法律規定或者合同約定的期限內盡快以書面方式向對方明確提出異議。不必要的拖延耽擱，將可能導致您喪失索賠權。

提示十六：請不要泄露商業秘密

您在磋商、履行合同過程中，經常不可避免地接觸到交易伙伴的商業信息甚至是商業秘密，請在磋商、履行合同乃至履行完畢后務必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能承擔相應責任。

提示十七：請適當行使不安抗辯權

在合同履行過程中，如果您有確切證據證明對方經營狀況嚴重惡化、轉移財產或者抽逃資金以逃避債務、喪失商業信譽、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形的，您可以及時通知對方中止履行您依照合同約定應當先履行的義務，等待對方提供適當擔保。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，您可以解除合同。

提示十八：請按期提出解除合同的異議

一旦您的客戶通知您解除合同而您對此存在異議，如果合同中約定了異議期限，請您務必在約定期限內向對方以書面方式提出。您如果在約定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持；如果合同中沒有約定異議期間，請您務必在解除合同通知到達之日起三個月內向法院起訴，否則法院將不能支持您對合同解除的異議。

提示十九：履行減損義務

如果您的客戶違約，不管是什么理由，您都應該及時采取措施，防止損失擴大，由此產生的合理費用將由違約方承擔。如果您消極對待、放任損失的擴大，對于擴大的損失法院將無法予以保護。

提示二十：請注意訴訟時效的相關規定

客戶拖欠貨款現象在企業經營過程中時有發生，請您注意法律關于訴訟時效的規定，向法院請求保護民事權利的訴訟時效期間一般為2年（法商小編注：民法總則已修改為3年）。您也可能出于維系與客戶關系等因素不愿意在兩年內采取提起訴訟、仲裁等激烈措施，為了保護您的權利不至于因為時間流逝而喪失，您可以在訴訟時效期間屆滿前以向對方發送信件或者數據電文等可以證明您主張權利的有效方式進行處理。您的信件中務必要有催請盡快支付拖欠貨款的內容。

三、企業治理方面的主要事項

提示二十一：請保證注冊資本的真實與充足

企業注冊資本的真實與充足不僅有利于保護您的客戶利益，更與企業及股東的切身利益密切相關。企業注冊資本虛假、或者在經營過程中被抽逃，將使企業股東喪失有限責任制度的保護而可能被卷入債權人提起的訴訟中。

提示二十二：請關注您的合作伙伴是否履行了投資義務

您在與他人共同對外投資設立企業時，請您務必關注您的合作伙伴是否履行了投資義務，這不僅關系到您所投資的企業的利益，更關系到您的切身利益。如果您的合作伙伴沒有履行投資義務，在企業對外負債的情況下，您可能要就您的合作伙伴的過錯向債權人承擔責任，盡管您在對外承擔責任后可以向您的合作伙伴追討，但這無疑將增加您的風險。

提示二十三：請務必親自簽署重要法律文件

設立公司時的登記手續較為繁雜，請您務必親自簽署公司章程等法律文件，否則一旦發生紛爭，他人代簽名行為會給你造成極大麻煩，甚至可能對公司股權歸屬造成不測因素。

提示二十四：請盡量避免隱名投資

隱名投資雖然不被法律完全禁止，但蘊藏較大法律風險，法律對隱名投資人的股東資格認定標準要求非常嚴格，建議您不選擇以隱名方式與他人共同設立公司。

提示二十五：收購股權后請盡快辦理變更登記

如果您向他人收購公司股權，收購合同生效后請務必盡快辦理企業工商登記變更手續，否則您將面臨無法真正獲得股權的風險。

提示二十六：請慎重制定公司章程

公司章程是公司最重要的法律文件之一，對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力，一旦發生爭議，將成為法院判斷各方權利義務關系的主要依據。建議您在參與制定公司章程時務必仔細衡量，慎重簽署。

提示二十七：請依法履行高管的忠實義務和勤勉義務

公司的控股股東、董事、監事、高級管理人員對公司負有忠實義務和勤勉義務。請您務必遵守公司法及其他法律法規中的規定。違反這些規定將可能導致向企業承擔損害賠償責任。

提示二十八：請依法保障中小股東的權利

經濟環境變化形勢下，更加需要全體股東同舟共濟，齊心協力。中小股東與控股股東同樣是企業的投資者，請您善待中小股東，尊重他們的參與權、表決權，保障他們的知情權，保護他們的利潤分配權等各種股東權。

提示二十九：請遵循章程召集股東會、董事會

公司的投資者之間產生分歧十分正常，建議您遵循公司章程規定的程序解決爭議。召開股東會前，請您務必按照公司章程規定的期限、方式與內容通知股東，如果您沒有妥當地履行通知義務，所形成的股東會、董事會決議可能將被法院撤銷。

提示三十：分歧產生，磋商先行

建議您更多地以磋商的方法化解公司內部分歧。公司內部爭議容易導致公司治理出現僵局，不僅可能將公司以及股東卷入訴訟，消耗公司的人力、物力，在極端情況下可能導致公司解散。

提示三十一：請按期履行清算義務

企業投資設立的有限責任公司可能因種種因素需要結束營業。請您務必注意按期履行投資者的清算義務。怠于履行清算義務導致公司財產貶值、流失、毀損或者公司帳冊、重要文件等滅失的，股東將面臨直接承擔子公司全部債務的風險。

四、企業勞動用工方面的注意事項

提示三十二：請不要大幅度裁員

經濟環境變化形勢下，企業生產經營遭遇一些困難十分正常。建議您不要輕易進行大幅度裁員，這不僅可以防止因裁員較多所帶來的法律風險，避免傷害留用員工的企業歸屬感而影響企業長遠發展，更是您和您的企業所需要承擔的社會責任。

提示三十三：請保留企業規章制度修訂等體現民主程序的書面證據

企業規章制度的制定、修改必須遵循勞動合同法的民主程序，必須向勞動者公示，內容必須符合法律規定。如果您忽略這一點，規章制度將不能作為企業用工管理的依據，企業還會面臨職工隨時要求解除勞動合同并提出經濟補償的風險。建議您注意保留職代會或者全體職工討論、協商規章制度的書面證據。保留員工手冊簽收記錄、規章制度培訓簽到記錄、規章制度考試試卷等方法都是證明您的企業公示規章制度的良好證據。

提示三十四：請及時與勞動者簽訂勞動合同

請您務必樹立先訂合同后用工的觀念，最遲必須在用工之日起一個月內訂立勞動合同；勞動合同終止后勞動者仍在用人單位繼續工作的，也應當在一個月內訂立合同。勞動者拒不簽訂勞動合同的，請保留向勞動者送達要求簽訂合同通知書等相關證據，以免勞動者不愿與企業簽訂書面勞動合同又事后要求企業支付雙倍工資的風險。

提示三十五：訂立無固定期限勞動合同請尊重勞動者意愿并保留好相關證據

勞動者符合訂立無固定期限勞動合同情形的，請尊重勞動者選擇，按其意愿訂立無固定期限勞動合同。在訂立合同時可書面征詢勞動者意見，若其要求訂立固定期限勞動合同的，用人單位應保留勞動者同意的書面證據，避免事后勞動者反悔，以應訂而未訂無固定期限勞動合同為由要求用人單位支付兩倍工資。

提示三十六：請保留好對員工進行專業技術培訓及相關花費的證據

企業對勞動者進行專業技術培訓，特別是出國研修，應當簽訂專項培訓合同，明確雙方權利和義務，減少人才流失對企業的影響；同時，請您注意保留培訓費用方面的相關證據，以避免發生爭議時的舉證困難。

提示三十七：請與專業技術人員簽訂好保密條款及敬業限制條款

高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員是企業的寶貴財富。為了避免出現他們在離職后到其他用人單位或自己開辦公司從事競業限制業務，造成您的企業客戶流失、知識產權被侵害、生產經營受損的局面，您可以與他們約定保守商業秘密和與知識產權相關的保密事項，并同時簽訂競業限制條款，明確競業限制的范圍、地域和期限。但請務必注意競業限制期限不得超過二年，同時在解除或終止勞動合同后，在競業限制期限內應按月給予勞動者經濟補償，否則可能導致競業限制條款不具有約束力。

提示三十八：請保留好勞動者的考勤記錄

企業安排勞動者加班加點工作的，應支付加班工資。對由于工作性質、工作崗位的特點需要實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的勞動者，建議您及時申請勞動行政部門依法審批。同時注意保留經勞動者確認的考勤記錄，以免在對加班事實發生爭議時出現舉證困難。

提示三十九：請做好職工年休假安排并保留好相關證據

安排職工年休假是企業的義務。如果企業安排職工休年休假，但職工不愿休假的，建議您以書面形式通知職工休假，并要求職工以書面方式對是否休假、何時休假予以確認，以避免發生爭議時舉證不能。

提示四十：請及時為勞動者繳納社會保險

依法及時為勞動者繳納社會保險費是企業的義務，請您務必遵守。否則企業將可能面臨勞動者以此為由要求解除勞動合同并要求經濟補償的更大風險和成本。

提示四十一：變更勞動者崗位請通過書面形式并保留好勞動者進行相關確認的證據

企業與勞動者變更勞動合同約定的工作崗位、工資報酬等內容時，建議您務必通過書面勞動合同、工資單、崗位變化通知書等書面形式將變更內容予以文字記載，并經勞動者確認，以免發生糾紛時帶來舉證困難。